Апелляционная жалоба УПК

В 2018 году в России вступили в силу новые правила продажи алкоголя.

Помогут ли новые нормы снизить потребление спиртосодержащих напитков, а также количество преступлений на этой почве?

Что грозит продавцу в РФ за незаконную торговлю алкоголем?

Кому и когда запрещено продавать горячительные напитки, когда наступает административная ответственность, а в каких случаях виновные подлежат уголовной ответственности?

О новых правилах

В 2017 году президент РФ Путин В. В. подписал закон об ужесточении наказания за незаконный оборот алкогольной продукции. Теперь Уголовный кодекс изменен и дополнен статьями о незаконной торговле, обороте и производстве горячительных напитков.

В статье 171.3 УК РФ прописана ответственность за незаконное изготовление и реализацию горячительных напитков в крупном размере (свыше 100 тысяч рублей, но не более 1 миллиона рублей):

  • денежное взыскание от 2 до 3 миллионов рублей;
  • привлечение виновного к оплачиваемой работе сроком до 3 лет;
  • принудительная изоляция осужденного от общества сроком до 3 лет.

Дополнительно суд может лишить владельца и продавца, реализующего алкогольную продукцию незаконно, права заниматься определенной деятельность сроком до 3 лет.

Если производством и продажей такой продукции занималась организованная группа либо хозяин (владелец) магазина реализовывал алкогольную продукцию в особо крупном размере (свыше 1 миллиона рублей), тогда виновным будет грозить такое наказание:

  • денежное взыскание от 3 до 4 миллионов рублей;
  • привлечение человека к труду по постановлению суда сроком до 5 лет;
  • тюрьма сроком до 5 лет.

Статья за незаконную продажу алкоголя физ. лицом – ст. 171.4 УК

26.07.2017 года был подписан Закон № 203-ФЗ. Тогда появились изменения в статье 171.4 УК РФ.

Так, за незаконную продажу горячительных напитков поштучно, в случае если незаконная реализация совершалась неоднократно, виновному грозит наказание в виде:

  • штрафа от 50 до 80 тысяч рублей;
  • привлечение виновного к труду сроком до 12 месяцев.

Под ответственность за незаконные действия под эту статью подпадают:

  • физические лица, которые осуществляют розничную продажу алкогольной продукции;
  • лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица.

Под ответственность за действия по указанной статье не подпадают те лица, которые продают напитки на основе сидра, медовухи или пива.

Реклама алкогольных интернет-магазинов запрещена в СМИ, а любой виртуальный прилавок с винами и коньяками теперь будут досудебно блокировать.

Главная причина закрытия – продукция в таких местах не сертифицированная. В лучшем случае продавец реализует ее без уплаты акцизов и НДС, а в худшем – это может быть опасная для здоровья и жизни подделка.

Уголовная ответственность за продажу алкоголя несовершеннолетним

Под уголовную ответственность за продажу алкоголя лицам, не достигшим возраста 18 лет, подпадают лица, которые совершили незаконные действия по реализации горячительных напитков.

Так, незаконопослушным гражданам за розничную продажу алкоголя несовершеннолетним может грозить одно из следующих наказаний:

  • денежное взыскание в размере 50-80 тысяч рублей;
  • привлечение осужденного к оплачиваемому труду сроком до 12 месяцев.

В России алкогольная продукция может продаваться лицам, достигшим возраста 18 лет.

Административная ответственность за незаконную продажу алкогольной продукции

Не всегда человека, осуществляющего незаконную продажу горячительных напитков, будут привлекать к уголовной ответственности.

В ст. 14.17.1. КоАП РФ отмечается, что если физическое лицо осуществляет розничную продажу алкогольной продукции незаконно и этот факт зафиксирован однократно, при этом действие не содержит уголовно наказуемого деяния, тогда лицо подлежит административной ответственности.

Наказанием для владельца магазина, где осуществлялась незаконная продажа горячительных напитков, станет административный штраф в размере 30-50 тысяч рублей с конфискацией запрещенного товара.

Штраф за подобные деяния увеличивается в том случае, если розничную продажу запрещенных напитков незаконно осуществляет индивидуальный предприниматель, крестьянское хозяйство.

Тогда штраф увеличивается до 100-200 тысяч рублей с конфискацией запрещенного товара.

Когда торговля алкоголем будет являться нелегальной?

Еще в 1995 году был введен в действие Федеральный закон № 171, регулирующий отношения, связанные с производством и оборотом алкогольной продукции.

Согласно этому закону запрещается осуществлять продажу горячительных напитков в таких случаях:

  • в образовательных, спортивных учреждениях, во всех видах транспорта, в аэропортах, на вокзалах, в местах массового скопления людей во время проведения различных мероприятий, в нестационарных торговых объектах;
  • если алкогольная продукция продается несовершеннолетним лицам;
  • если продавец реализует алкогольную продукцию без лицензии, декларации соответствия или без маркировки;
  • если продажа горячительных напитков осуществляется без предоставления покупателю документа о наличии штрих-кода;
  • если продажа алкоголя осуществляется дистанционным способом;
  • если продавец реализует алкогольную продукцию в потребительской таре объемом больше 1,5 л;
  • с 23:00 до 8:00 по местному времени (п. 9 ФЗ № 171-ФЗ). А в некоторых областях это временное ограничение может изменяться, например, запрещается продажа алкоголя после 22 часов и до 10 часов в Псковской и Астраханской области и т. д.;
  • на конкретные праздники.

В какие дни запрещено продавать алкоголь?

Список этих дней в каждой области РФ свой. Так, согласно ФЗ №171-ФЗ власти на местах имеют полное право вводить дополнительные дни запрета на продажу горячительных напитков.

Однако по всей России запрещено продавать алкоголь в такие дни:

  • 1 сентября – День знаний;
  • 11 сентября – День трезвости;
  • день, на который припадает последний звонок, а также выпускной день;
  • 1 июня – День защиты детей;
  • 27 июня – День молодежи.

Во многих регионах местные власти дополнили этот список, например, во Владимирской области запрещено продавать горячительные напитки в День семьи, в Пермском крае – на День Победы, День пограничника, День России и т. д.

Штраф за продажу алкоголя в запрещенные дни

Если в магазинах алкогольная продукция отпускается покупателем ночью или в запрещенные дни, например, на День знаний, тогда виновные лица будут нести административную ответственность согласно ст. 14.2 КоАП РФ в виде штрафа такого размера:

  • 1-2 тысяч – на граждан;
  • 3-4 тысяч – на должностных лиц;
  • 30-40 тысяч – на юридических лиц.

Штраф за продажу алкоголя без лицензии

В ст. 18 ч. 1 ФЗ 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота алкогольной продукции» отмечается, что деятельность по выпуску и продаже горячительных напитков подлежит обязательному лицензированию.

Если продавец не соблюдает это требование, тогда ему грозит штраф согласно ст. 14.17 КоАП части 3:

  • 500 тысяч – 1 миллион рублей с конфискацией – для должностных лиц;
  • не более, чем 1/5 совокупного размера выручки за год с конфискацией продукции, оборудования.

Наказание за торговлю алкоголя без лицензии карается серьезным штрафом, поэтому многие продавцы делают лицензию, однако бывают случаи, когда контролирующий орган обнаруживает нарушения лицензионных требований (например, на этикетке бутылки производитель не указал, что использование спирта или другой алкогольной продукции опасно для здоровья). Но и за такое нарушение виновный подлежит административной ответственности по ст. 18 ч. 1.

Так, наказание за нарушение лицензионных требований выражается в виде наложения штрафа в таком размере:

  • 100-150 тысяч рублей – для юридических лиц.

Если были зафиксированы грубые нарушения лицензионных требований (например, действие лицензии ранее было приостановлено, алкогольная продукция производилась из непищевого сырья и т. д.), тогда виновным грозит такое наказание:

  • штраф в размере 150-200 тысяч рублей с конфискацией продукции, оборудования – для юридических лиц;
  • приостановление торговой деятельности сроком до 90 дней с конфискацией.

Ответственность за продажу алкоголя на дому

Часто предприимчивые бабушки или мужчины делают самогон на дому, а потом продают его. Естественно, что это считается противозаконным действием.

Физическое лицо, продающее алкоголь на дому другим лицам, может быть привлечено к административной или уголовной ответственности. К первому виду ответственности привлекаются те лица, которые «попадаются» впервые.

За такое противоправное действием им грозит:

  • денежное взыскание в размере 30-50 тысяч рублей с изъятием найденного алкоголя.

Если в течение 12 месяцев на человека повторно пожалуются и к нему нагрянут правоохранительные органы, тогда нарушителя уже будет ждать уголовное наказание, предусмотренное ст. 171.4 УК:

  • денежное взыскание в размере 50-80 тысяч рублей;
  • исправительные работы сроком до 12 месяцев.

Судебная практика

Случай 1. В детском парке г. Челябинска предприниматель одного из кафе торговал алкоголем в течение нескольких лет. В кафе, где детям предлагалось детское меню (соки, мороженое, молочные коктейли), оперативники обнаружили значительное количество алкогольной продукции на сумму свыше 3 миллионов рублей. Хозяин незаконно продавал водку, коньяк, а также другие напитки крепостью свыше 40 градусов. У хозяина не было лицензии на продажу алкоголя, да и законом запрещено продавать алкоголь в подобных местах. За незаконную предпринимательскую деятельность хозяина кафе приговорили к 3 годам заключения.

Случай 2. В небольшом магазинчике города Люберцы была произведена контрольная закупка двух бутылок пива и одной бутылки вина. Факт продажи алкоголя был зафиксирован, причем сразу по двум положениям – отпуск товара в ночное время и реализация алкогольной продукции без лицензии. В складе магазина оперативники нашли несколько ящиков с алкогольной продукцией. Причем собственник не имел лицензии на их продажу. Собственник уже не раз попадался на продаже алкоголя без лицензии и в ночное время. Владельца заведения привлекли к административной ответственности. Теперь ему нужно заплатить штраф в размере 150 тысяч рублей за продажу алкоголя без лицензии и 100 тысяч рублей за его продажу в ночное время. К тому же всю алкогольную продукцию у него конфискуют.

Ответы на вопросы

Вопрос: Что будет, если продавец продал алкоголь покупателю после 23 часов?

Ответ: Нарушителю будет грозить наказание согласно ст. 14.16 КоАП РФ. Должностному лицу будет грозить штраф в размере 20-40 тысяч рублей, а юридическому лицу (магазину), где произошел инцидент будет грозить штраф в размере 100-300 тысяч рублей с изъятием продукции или без него.

Вопрос: Может быть погашен штраф за незаконную продажу алкоголя несовершеннолетнему?

Ответ: Если виновное лицо не выплатит штраф, то его сумма может быть взыскана с него в судебном порядке.

Вопрос: Несет ли ответственность хозяин магазина, где продавец продал алкогольную продукцию несовершеннолетнему, но выплачивать штраф не стал?

Ответ: Нет, хозяин магазина не должен нести ответственности за действия своего работника. Если он не выплатил штраф, тогда спрос будет с него. Однако и на владельца магазина также будет наложен штраф. Если он его выплатил, значит ему не стоит переживать.

Вопрос: Куда обратиться, если сосед делает самогон, а потом продает его другим людям?

Ответ: Можно обратиться в ближайшее отделение полиции. Если сотрудники правоохранительных органов ничего не предпринимают с горе-соседом, тогда нужно идти дальше – подавать заявление о незаконном производстве и обороте спиртосодержащей продукции в прокуратуру или Роспотребнадзор.

Вопрос: В какой орган полиции обращаться в случае выявления факта незаконной торговли алкоголем?

Ответ: Необходимо обращаться в отдел полиции по месту жительства. На месте необходимо будет написать заявление на имя начальника ОВД. Далее будет работать полиция, которая при необходимости передаст материалы дела в Отдел безопасности по экономическим преступлениям.

Вопрос: Я хочу подать заявление о незаконной торговле алкоголем на своего соседа. Могу ли я рассчитывать на то, что сотрудники правоохранительных органов меня «не сдадут»?

Ответ: Да, можете. Даже если в заявлении вы указали свои данные, то должны сообщить дежурному, что хотите остаться анонимом. Это право будет реализовано, и сосед не узнает, кто подал на него заявление.

За незаконную торговлю горячительных напитков виновным может грозить административная или уголовная ответственность.

Последняя наступает тогда, когда подозреваемый в совершении противоправного действия, связанного с незаконной торговлей горячительных напитков, совершает такое деяние неоднократно либо же продает алкоголь лицам, не достигшим возраста 18 лет.

Наказание может быть разным в зависимости от характера проступка. Это может быть как штраф, работы, так и лишение свободы.

Изменение обвинения и квалификации преступлений прокурором и государственным обвинителем в судебном производстве

Участие прокурора и государственного обвинителя в уголовном судопроизводстве призвано обеспечить законность, обоснованность и справедливость судебного решения1Указанная задача формулируется уголовно-процессуальным законодательством, а также профессиональной функцией прокурора в соответствии с Федеральным законом «О прокуратуре РФ», Приказом Генерального прокурора Российской Федерации от 20 ноября 2007 г. № 185 «Об участии прокуроров в судебных стадиях уголовного судопроизводства» (в ред. Приказа Генпрокуратуры РФ от 26.05.2008 № 98).. Этому во многом способствует их активная роль в установлении фактических обстоятельств дела и правильное применение уголовного закона. Для этого прокурор (государственный обвинитель) на всех стадиях судебного разбирательства участвует в исследовании доказательств, определяет объем, содержание, формулировку и формулу обвинения.

Определенные вопросы этой сложной и важной деятельности нашли отражение в юридической литературе теоретической и практической направленности. Вместе с тем задачи участия прокурора в уголовном процессе требуют комплексных межотраслевых исследований прокурорского надзора, уголовно-процессуального и уголовного права.

В судебном разбирательстве прокурор и иные представители стороны обвинения могут исходить лишь из обвинения, сформулированного на предыдущих стадиях. Государственный обвинитель вправе изменить обвинение в фактических обстоятельствах и юридической оценке, смягчить его, отказаться от него полностью либо частично. В силу действующего законодательства ухудшение положения подсудимого в ходе судебного разбирательства невозможно. Это может быть достигнуто только путем направления дела на более раннюю стадию, т.е. на стадию предварительного расследования.

Изменение квалификации преступлений на данной стадии допустимо в пределах фактического и юридического оснований исходного обвинения. Исходным для позиции обвинителя является обвинение, сформулированное в обвинительном заключении, обвинительном акте и в постановлении судьи о назначении судебного заседания по делу (ст. 227, 236 УПК РФ).

Изменение квалификации преступлений (обвинения) стороной обвинения в судебном производстве предусмотрено рядом уголовно-процессуальных норм, в том числе в ходе предварительно слушания (ч. 5 ст. 236 УПК РФ), а также в судебном разбирательстве (ст. 246 УПК РФ).

В развитие положений указанных норм в п. 29 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 5 марта 2004 г. № 1 «О применении судами норм уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» указывается, что в соответствии с ч. 7 и 8 ст. 246 УПК РФ полный или частичный отказ государственного обвинителя от обвинения в ходе судебного разбирательства, а также изменение им обвинения в сторону смягчения предопределяют принятие судом решения в соответствии с позицией государственного обвинителя, поскольку уголовно-процессуальный закон исходит из того, что уголовное судопроизводство осуществляется на основе принципа состязательности и равноправия сторон, а формулирование обвинения и его поддержание перед судом обеспечиваются обвинителем. Вместе с тем государственный обвинитель в соответствии с требованиями закона должен изложить суду мотивы полного или частичного отказа от обвинения, равно как и изменения обвинения в сторону смягчения со ссылкой на предусмотренные законом основания. Суду надлежит рассмотреть указанные предложения в судебном заседании с участием сторон обвинения и защиты на основании исследования материалов дела, касающихся позиции государственного обвинителя, а итоги обсуждения отразить в протоколе судебного заседания.

Любое изменение позиции стороны обвинения в части фактических обстоятельств и юридической оценки связано с пересмотром процессуальных решений, принятых ранее коллегами (руководителями) государственного обвинителя на предыдущих стадиях, и может быть оспорено последними. Порядок разрешения такого конфликта предусмотрен организационными документами системы органов прокуратуры. Так, в п. 4 Приказа Генерального Прокурора РФ от 20 ноября 2007 г. № 185 «Об участии прокуроров в судебных стадиях уголовного судопроизводства» (в ред. Приказа Генпрокуратуры РФ от 26.05.2008 № 98) государственному обвинителю в случае расхождения его позиции с позицией, выраженной в обвинительном заключении или обвинительном акте, следует незамедлительно докладывать об этом прокурору, поручившему поддерживать государственное обвинение, который должен принять исчерпывающие меры к обеспечению законности и обоснованности государственного обвинения; в случае согласия с позицией государственного обвинителя уведомлять об этом прокурора, утвердившего обвинительное заключение либо обвинительный акт; в случае принципиального несогласия с позицией государственного обвинителя в соответствии со ст. 246 УПК РФ своевременно решать вопрос о замене государственного обвинителя либо самому поддерживать государственное обвинение.

Полномочия государственного обвинителя и пределы изменения обвинения определяются компетенцией суда, так как государственный обвинитель не вправе ориентировать суд на незаконное и необоснованное решение. Поэтому следует учитывать требования ст. 252 УПК РФ о пределах изменения обвинения в судебном разбирательстве и правила, сформулированные в ряде постановлений Пленума Верховного Суда РФ.

Как отмечается, суд вправе изменить обвинение и квалифицировать действия подсудимого по другой статье уголовного закона, а равно квалифицировать отдельные эпизоды преступления по статье закона, по которой подсудимому не было предъявлено обвинение, лишь при условии, если действия подсудимого, квалифицируемые по новой статье закона, вменялись ему в вину и не были исключены судьей из обвинительного заключения при назначении судебного заседания, не содержат признаков более тяжкого преступления и существенно не отличаются по фактическим обстоятельствам от обвинения, по которому дело принято к производству суда, а изменение обвинения не ухудшает положения подсудимого и не нарушает его права на защиту.

Компетенция и последствия изменения обвинения государственным обвинителем рассматриваются также в п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 ноября 2005 г. № 23 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих судопроизводство с участием присяжных заседателей».

Изменение обвинения прокурором в ходе предварительного слушания (ч. 5 ст. 236 УПК) является для суда обязательным, если это не нарушает право на защиту и не ухудшает положение подсудимого, не нарушает прав потерпевшего, иных участников процесса.

Согласно позиции Конституционного Суда РФ вынесение судом решения, обусловленного соответствующей позицией государственного обвинителя, допустимо лишь по завершении исследования значимых для этого материалов дела и заслушивания мнений участников судебного заседания со стороны обвинения и защиты, и что законность, обоснованность и справедливость такого решения возможно проверить в вышестоящем суде, не противоречат Конституции РФ.

С учетом этого изменение обвинения на ранних стадиях судопроизводства, т.е. до разрешения дела по существу постановлением приговора, возможно, когда это не нарушает права участников процесса и не требует исследования доказательств по делу. Изменение обвинения на данной стадии возможно, если ко времени предварительного слушания изменился уголовный закон, истек срок давности привлечения к уголовной ответственности за отдельные преступления. Решения прокурора могут быть связаны с исправлением «технической ошибки» в обвинении, пересмотром фактических обстоятельств, положенных в основу прежнего обвинения. В последнем случае, например, когда на предварительном слушании исключаются доказательства, признанные недопустимыми, фактические обстоятельства прежнего обвинения становятся несостоятельными.

Изменение квалификации преступлений на стадии предварительного слушания может существенно изменить ход судебного разбирательства, например, повлечь изменение подсудности рассмотрения дела. Так, Судебная коллегия Верховного Суда РФ признала законным вынесенное судьей Нижегородского областного суда в порядке предварительного слушания постановление о прекращении уголовного дела в части обвинения по ч. 1, 2 ст. 210 УК РФ в связи с отказом государственного обвинителя на основании п. 2 ч. 1 ст. 24, п. 2 ч. 1 ст. 27 УПК РФ, в связи с отсутствием в деянии состава преступления и направлении уголовного дела в отношении обвиняемых по ч. 4 ст. 159 УК РФ в районный суд.

Представляется, что изменение обвинения на данной стадии осуществляется прокурором не только в целях изменения подсудности, о чем иногда указывается в юридической литературе, но и в других целях.

Решение об изменении обвинения может быть вызвано изменением уголовного закона, вследствие чего при изменении квалификации преступления уголовное преследование может быть прекращено в части или полностью, например, в связи с истечением сроков давности и по другим основаниям.

Изменение обвинения на данной стадии может быть инициировано стороной защиты с ходатайством об особом порядке судебного разбирательства по новому обвинению. При наличии оснований прокурор соглашается с заявленным ходатайством, изменяет обвинение.

Изменение обвинения на данной стадии прокурором отражается в протоколе судебного заседания и в постановлении судьи о назначении судебного заседания по делу.

На последующих стадиях судебного разбирательства основания для обвинения в суде могут существенно измениться, поскольку в условиях состязательности сторон отдельные из доказательств не выдерживают судебной проверки, вследствие этого фактические обстоятельства переоцениваются, изменяются.

Поэтому на разных этапах судебного разбирательства мнение государственного обвинителя относительно обвинения может существенно меняться. Впервые государственный обвинитель формулирует обвинение подсудимого в начале судебного следствия (ч. 1 ст. 273 УПК РФ), излагая фактические обстоятельства и квалификацию деяния по статьям УК РФ, предусматривающим ответственность за данные деяния. Этим обвинением определяются предмет и пределы судебного разбирательства по делу, в процессе которого осуществляется доказывание фактических обстоятельств дела, мотивированный выбор для квалификации уголовно-правовых норм, их применение на последующих этапах.

Далее действующее законодательство не предусматривает обязанность подтверждать и формулировать обвинение до окончания судебного следствия, хотя это и способствовало бы справедливому разрешению дела. Итоговое обвинение формулируется в прениях сторон. Именно здесь государственный обвинитель говорит о доказанности деяния, приводит формулировку обвинения и указание на норму уголовного закона, по которой квалифицирует действия подсудимого.

Если обвинение остается прежним, каких-либо препятствий к завершению судебного разбирательства не возникает. Решение о существенном изменении обвинения, как в части фактических обстоятельств, так и в квалификации, может повлечь возобновление судебного следствия, принятие иных судебных решений.

С учетом степени убежденности обвинителя в обоснованности и законности исходного обвинения на основе доказанности и правильности применения уголовного закона обвинитель может исходить из следующих предположений:

  1. обвинение подсудимого и квалификация содеянного подтверждаются совокупностью исследованных в суде доказательств и у обвинителя не вызывают сомнений;
  2. обвинитель убежден в правильной квалификации преступления, а сомнения возникают только по поводу достаточности доказательств;
  3. обвинитель не уверен в том, что с его обвинением согласится суд в полном объеме либо частично.

В последнем случае в своей обвинительной речи обвинитель должен ориентировать суд на возможное изменение обвинения.

В любом случае изменение обвинения должно быть подготовлено еще на стадии судебного следствия. Для этого необходимо:

  • обеспечить доказанность нового обвинения; в ходе судебного следствия новые обстоятельства должны быть неопровержимо доказаны, а старые опровергнуты; установить причину ошибки в исходном обвинении;
  • проверить отсутствие препятствий изменения обвинения, а при их наличии принять меры к их устранению, как, например, при решении о переквалификации преступления на статью УК РФ, уголовное преследование по которой, в том числе частного обвинения (ст. 115, 116, 130 УК РФ), осуществляется с согласия коммерческой организации (ст. 201, 204 УК РФ). При рассмотрении дела в суде первой инстанции государственный обвинитель в прениях переквалифицировал действия К. по одному из эпизодов с ч. 1 ст. 213 УК РФ на ч. 1 ст. 130 УК РФ. Суд осудил его по этому эпизоду по ч. 1 ст. 130 УК РФ. При этом право на примирение потерпевшему и подсудимому не разъяснялось, их желание примириться не выяснялось. В связи с этим суд надзорной инстанции решение суда по делу в части осуждения К. по ч. 1 ст. 130 УК РФ отменил и дело направил на новое разбирательство, так как суд обязан разъяснить потерпевшему его право на примирение. Примирение, в свою очередь, исключает возможность привлечения лица к уголовной ответственности за эти действия;
  • содействовать в предоставлении возможности защиты по новому обвинению. Так, при уточнении фактических обстоятельств (место, время, мотив) подсудимому следует предложить дать показания по этим обстоятельствам, а при ходатайстве стороны защиты о предоставлении времени для защиты по новым обстоятельствам обвинения — полагать возможным данное ходатайство удовлетворить.

Положение прокурора существенно облегчается, если об изменении квалификации преступления ходатайствует сторона защиты. В таком случае следует считать, что право на защиту подсудимого по новому обвинению соблюдено.

В соответствии с ч. 8 ст. 246 УПК РФ государственный обвинитель до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора может также изменить обвинение путем:

  1. исключения из юридической квалификации деяния признаков преступления, отягчающих наказание. В таком случае, формулируя окончательное обвинение, необходимо указать все признаки основного состава и квалифицирующие признаки;
  2. исключения из обвинения ссылки на какую-либо норму УК РФ, если деяние подсудимого предусматривается другой нормой УК РФ, нарушение которой вменялось ему в обвинительном заключении или обвинительном акте. Такая ситуация возникает:
    • при излишнем вменении некоторых статей Особенной части УК, когда, например, обвинение в едином преступлении — в превышении должностных полномочий квалифицировано одновременно по п. «а» ч. 3 ст. 286 и ст. 112 УК РФ. В данном случае квалификация по ст. 112 УК РФ будет излишней. Однако отказ от обвинения по данной статье с ходатайствами о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям либо оправдании по данной статье будет необоснованным. В обвинительной речи следует указать, что квалификация действий подсудимого, причинивших средней тяжести вред здоровью потерпевшего, по ст. 112 УК РФ является излишней, ссылка на данную статью исключается из обвинения, так как указанные действия охватываются квалификацией по п. «а» ч. 3 ст. 286 УК РФ. Для такого решения имеются достаточные фактические и правовые основания;
    • когда единое продолжаемое преступление ошибочно квалифицировано по совокупности преступлений. В такой ситуации государственный обвинитель может указать, что поскольку все деяния обвиняемого образуют состав единого продолжаемого преступления, содеянное в целом должно квалифицироваться по одной статье, исключая иные ссылки на статьи УК РФ.

Так, если органы предварительного следствия ошибочно квалифицировали насильственные действия, совершенные с видимым умыслом, в рамках одного события, повлекшие сначала причинение вреда здоровью, а затем смерть потерпевшего, по совокупности преступлений сначала по ст. 111, 112, 115 УК РФ (с учетом тяжести вреда здоровью) и ст. 105 УК РФ (обвинение в убийстве найдет свое подтверждение в судебном заседании), то ссылки на статьи о преступлениях против здоровья подлежат исключению из приговора. Мотивируя свою позицию, государственный обвинитель указывает на совершение продолжаемых насильственных действиях, их последствия, единый умысел и единую квалификацию по ст. 105 УК РФ, т.е. по фактически наступившим более тяжким последствиям, и исключает ссылки на ст. 111, 112, 115 УК РФ;

  1. при переквалификации деяния в соответствии с нормой УК РФ, предусматривающей более мягкое наказание. Такая ситуация возникает при изменении уголовного закона, когда изменились фактические обстоятельства, требующие иной оценки, когда ранее была допущена ошибка в квалификации.

К примеру, если в процессе судебного разбирательства по делу о получении взятки по ст. 290 УК РФ государственный обвинитель придет к убеждению, что органами предварительного следствия подсудимый ошибочно признавался должностным лицом, то он может переквалифицировать его действия на ст. 159 УК РФ (мошенничество) с учетом особенностей, рассмотренных ранее.

Частичный отказ государственного обвинителя или изменение обвинения в сторону смягчения не влечет возвращение уголовного дела прокурору для составления нового обвинения, в том числе при рассмотрении дела в общем либо особом порядке, а также с участием присяжных заседателей.

На первый взгляд, выглядит убедительным утверждение в юридической литературе о том, что по действующему УПК у потерпевшего нет никаких надежных средств воспрепятствования такому повороту уголовного процесса в пользу подсудимого2См.: Безлепкин Б.Т. Настольная книга судьи по уголовному процессу. 2-е изд. М.: Проспект, 2008. С. 31.. Однако, практика показывает, что выход из этой ситуации есть, и мнение потерпевшего может быть учтено. Конфликт позиций государственного обвинителя и потерпевшего может быть успешно разрешен уже в суде первой инстанции, о чем мнение автора предлагается в следующих частях работы.

В приведенных случаях речь идет об изменении юридической квалификации в обвинении. Вместе с тем в судебном разбирательстве часто возникает вопрос об изменении фактических обстоятельств (фактической стороны) обвинения. Правил, аналогичных правилам изменения квалификации преступлений государственным обвинителем, закон не приводит. Вместе с тем, представляется, что допустимо с учетом требований ст. 252 УПК РФ уточнить время, место и другие фактические обстоятельства, не относящиеся к обязательным признакам состава преступления, а также смягчить обвинение в части признаков основного либо квалифицированного состава преступления. Например, возможно уточнить последовательность и совокупность действий подсудимого, характер и размер наступивших последствий. В практике нередко обвинение уменьшается в части причиненного ущерба, похищенного имущества, хотя это не влечет изменение квалификации содеянного в целом.

Очевидно, что обвинение не может быть дополнено новыми эпизодами преступной деятельности, увеличением размера похищенного имущества и другими юридически значимыми обстоятельствами.

Право суда изменять обвинение не снимает обязанности государственного обвинителя ориентировать суд на принятие именно такого решения. Любое изменение обвинения в сторону смягчения должно быть мотивировано государственным обвинителем со ссылкой на предусмотренные законом основания.

Так, поддерживая обвинение в краже, обвинитель может указать, что преступные действия подсудимого завершились сбытом похищенного имущества, что предусматривается ст. 175 УК РФ, однако поскольку данные действия вменяются в объеме кражи и указывают на момент окончания последней, то в целом действия подсудимого предлагается квалифицировать по ст. 158 УК РФ. Такая позиция государственного обвинителя позволит суду при наличии оснований переквалифицировать преступление со ст. 158 УК РФ на ст. 175 УК РФ, что достаточно распространено в судебной практике.

В связи с этим в речи государственного обвинителя в части аргументации, формулировки и формулы обвинения в условиях предлагаемого изменения квалификации преступлений судом следует предусмотреть:

  • оценку общественной опасности деяния и его последствий;
  • изложение фактических обстоятельств совершенного деяния, определяющих квалификацию деяния подсудимого;
  • анализ исследованных в судебном разбирательстве доказательств, подтверждающих общественно опасное деяние и его признаки: время, место, способ и иные обстоятельства;
  • обсуждение возможной переквалификации преступлений в пределах определенных составов преступлений, их соотношение (разграничение, совокупность, конкуренция), аргументацию позиции государственного обвинителя в выборе уголовно-правовой нормы;
  • формулировку квалификации деяния — буквальное изложение соответствующей уголовно-правовой нормы;
  • формулу обвинения с указанием пункта, части, статьи УК РФ, что и предопределит вид и размер наказания;
  • оценку позиции потерпевшего и других участников процесса.

При изменении обвинения государственный обвинитель в своей обвинительной речи:

а) приводит новое обвинение и квалификацию действий подсудимого, подтвержденные исследованными в судебном заседании доказательствами;

б) объясняет правомерность изменения обвинения с точки зрения применения уголовного закона (например, с указанием на правила квалификации преступлений, однородность признаков, изменение уголовного закона и др.);

в) обосновывает отсутствие процессуальных препятствий для изменения обвинения;

г) аргументирует соблюдение при этом права подсудимого на защиту;

д) разъясняет, почему изменение обвинения не ухудшает положение подсудимого, в том числе с указанием на более мягкую санкцию уголовно-правовой нормы, категорию преступления, иные уголовно-правовые последствия. В случае изменения уголовного закона государственный обвинитель должен показать, что как старым, так и новым уголовным законом деяние признается преступным, аргументировать изменение квалификации путем выбора нормы закона по правилам ст. 9 и 10 УК РФ.

В заключение следует отметить следующее.

Возможность и пределы переквалификации преступлений в суде должны учитываться при подготовке государственного обвинителя к участию в судебном разбирательстве. Этим должна определяться позиция прокурора в судебном следствии, в обвинительной речи и реплике, при последующем обсуждении судебных решений в кассационном и надзорном порядке.

Смягчение обвинения государственным обвинителем должно быть обоснованным и мотивированным, поскольку ограничивает суд в решении, может повлечь неоправданное смягчение ответственности подсудимого, а судебное решение — признанию, как подлежащим отмене.

Позиция государственного обвинителя может существенно повлиять на судебную ситуацию и судебное решение:

  1. поддержание обвинения в полном объеме, когда оно не подтверждается исследованными в судебном заседании доказательствами и могло быть изменено, может повлечь оправдательный приговор;
  2. неоправданное смягчение обвинения, с чем суд не может согласиться, но и не может выйти за пределы позиции государственного обвинителя, может повлечь возобновление судебного следствия, возвращение дела прокурору (например, с учетом позиции и ходатайства потерпевшего), так как приговор суда был бы достаточно уязвим;
  3. отказ от обвинения в части или полностью является процессуальным основанием для прекращения уголовного преследования судом.

Ориентирование суда на возможное изменение квалификации действий подсудимого будет являться дополнительным аргументом при подготовке кассационного представления на оправдательный приговор суда.

После постановления приговора работа стороны обвинения не заканчивается. Если суд не согласился с позицией обвинения в части квалификации преступления, то при подготовке кассационного представления следует проверить, правильно ли отражена позиция обвинителя в протоколе судебного заседания. Если обвинитель просил смягчить обвинение либо исключить квалифицирующие признаки, отдельные статьи из обвинения, а суд оставил квалификацию деяния прежней либо иным образом ухудшил положение подсудимого, то имеются достаточные основания для изменения такого приговора и приведения его в соответствие с позицией государственного обвинителя.

Приговор суда и кассационное определение изменены ввиду частичного отказа государственного обвинителя от предъявленного обвинения по делу в отношении А., осужденного Челябинским областным судом по п. «в» ч. 3 ст. 162, п. «ж», «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ, в связи с тем, что государственный обвинитель, выступая в судебных прениях, отказался поддерживать обвинение по п. «в», «з» ч. 2 ст. 105 и п. «в» ч. 3 ст. 162 УК РФ, просил квалифицировать преступления по п. «ж», «к» ст. 105, п. «а» ч. 2 ст. 162 УК РФ. Постановлением Президиума Верховного Суда РФ действия осужденного А. квалифицированы с учетом позиции государственного обвинителя.

По тем же правилам суд надзорной инстанции изменил приговор в отношении А., осужденного по п. «в», «д» ч. 2 ст. 105 и ч. 1 ст. 111 УК РФ, указав, что, как следует из протокола судебного заседания, государственный обвинитель заявил, что потерпевший П. спал в состоянии алкогольного опьянения, и отказался от поддержания обвинения в части квалифицирующих признаков убийства, требуя переквалифицировать на ч. 1 ст. 105 УК РФ. В такой ситуации, как указал суд надзорной инстанции, суд не вправе был принимать на себя функцию обвинения, поэтому действия А. были переквалифицированы в соответствии с позицией государственного обвинителя, т.е. по ч. 1 ст. 105 УК РФ.

Президиум Верховного Суда РФ постановлением от 14 декабря 2005 г. № 827-П05 изменил приговор Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 13 июня 2001 г. в отношении А., переквалифицировал его действия с п. «д» ч. 2 ст. 105 УК РФ на ч. 1 ст. 105 УК РФ, указав следующее. Как следует из протокола судебного заседания, государственный обвинитель в прениях заявил, что потерпевший П. спал пьяный, а в момент его убийства отсутствовали его близкие родственники. В связи с этим государственный обвинитель отказался от поддержания обвинения в отношении А. по факту убийства П. по квалифицирующим признакам и просил переквалифицировать его действия с п. «в», «д» ч. 2 ст. 105 на ч. 1 ст. 105 УК РФ.

В тех случаях, когда обвинитель настаивал на обвинении в прежнем объеме, а суд смягчил его, кассационное представление укажет на последовательность и уверенность позиции государственного обвинителя.

Утверждению справедливости судебных решений могло бы способствовать законодательное наделение государственного обвинителя правом при рассмотрении дела в суде формулировать новое более тяжкое или существенно отличающееся по фактическим обстоятельствам обвинение, как это предусмотрено уголовно-процессуальным законодательством некоторых зарубежных государств.

Так, УПК Республики Беларусь в ч. 6 ст. 34 предусматривает, что при судебном разбирательстве уголовного дела прокурор как государственный обвинитель вправе изменять, дополнять и предъявлять новое обвинение. В силу ч. 2 ст. 301 указанного УПК, если в ходе судебного следствия возникнет необходимость в изменении обвинения на более тяжкое либо в предъявлении нового обвинения, ухудшающего положение обвиняемого или существенно отличающегося по своему содержанию от ранее предъявленного обвинения, суд по ходатайству государственного обвинителя объявляет перерыв на срок до десяти суток для составления им нового постановления о привлечении в качестве обвиняемого в соответствии с требованиями ст. 241 УПК. В продолжение судебного разбирательства государственный обвинитель объявляет обвиняемому, его законному представителю, защитнику, если он участвует в судебном заседании, данное постановление и допрашивает его по новому обвинению. После допроса обвиняемого государственным обвинителем допрос обвиняемого по новому обвинению производят другие участники судебного разбирательства. Копию этого постановления суд вручает обвиняемому, законному представителю и защитнику и предоставляет им время, необходимое для подготовки к защите.

Выявление оснований и предпосылок к изменению квалификации преступлений в судебном разбирательстве, судебная практика, должны обобщаться и использоваться прокурорами при осуществлении прокурорского надзора за расследованием преступлений и при подготовке прокурорско-следственных кадров.

Можно ли отозвать генеральную доверенность на недвижимость?

Генеральная доверенность на объекты недвижимости даёт право одному лицу, физическому или юридическому, представлять другое лицо в отношении любых действий с этой недвижимостью. Подобная доверенность отличается от обычной тем, что она предоставляет лицу, на которое она выписывается, право на абсолютно любые действия. К числу таких действий относятся: купля-продажа, регистрация прав собственности, дарение, оформление любых документов, связанных с данным объектом недвижимости и другие.

Подобные полномочия предполагают и высокие требования к оформлению генеральной доверенности. Основным показателем в данной ситуации является обязательное её заверение у нотариуса.

Именно это и определяет основные действия человека, если он захочет отозвать генеральную доверенность у того, на кого она была оформлена. Отмену доверенности на недвижимость вправе оформить исключительно нотариус на основе личного заявления гражданина.

Итак, первым шагом при отзыве доверенности является написание заявления с соответствующей просьбой. Заявление адресуется нотариусу, который осуществлял процедуру оформления этого документа. Закон допускает и привлечение других нотариусов при аннулировании генеральной доверенности, если обратиться к тому специалисту, который её оформлял, не представляется возможным.

В самом заявлении следует указать данные самой доверенности (серию, номер, дату выдачи, срок действия) и данные того (или тех) объектов недвижимости, на которые распространялось её действие. Причину, по которой вы желаете аннулировать генеральную доверенность, указывать не обязательно.

Вторым шагом будет являться визит к нотариусу. По вашему заявлению нотариус обязан провести процедуру отзыва доверенности. По вашей просьбе он должен также оповестить не только лицо, пользующееся генеральной доверенностью, но и всех причастных лиц о том, что в дальнейшем они не смогут распоряжаться объектами недвижимости.

Если по каким-то причинам нотариус не может сделать этого в устраивающие вас сроки, то вы вполне можете информировать доверенное лицо самостоятельно.

В статье 189 ГК РФ также указывается, что помимо доверенного лица в известность должны быть поставлены все причастные лица, как физические, так и юридические.

Рекомендуется документировать процесс информирования об отзыве доверенности. Делается это с помощью расписки, которую следует получить с доверенного лица или третьих лиц. В расписке должны быть полностью отражены данные человека, который пользовался генеральной доверенностью на недвижимость, и его личное подтверждение того факта, что он извещён об аннулировании генеральной доверенности. После этого необходимо забрать у него саму доверенность.

Те же самые действия можно совершить, используя заказное письмо с уведомлением о вручении. В любом случае обязательным (и к тому же гарантирующим ваше спокойствие в дальнейшем) является получение подтверждения того, что доверенное лицо проинформировано об отзыве доверенности.

Если доверенное лицо не желает писать расписку или отдавать доверенность на недвижимость, то следует составить акт о данном факте с привлечением нескольких свидетелей. Необходимо помнить, что того момента, пока доверенное лицо не подтвердит документально факт информирования о прекращении действия доверенности и не вернёт сам документ лицу её выписавшему, он может пользоваться всеми правами, которые даёт этот документ.

Информирование третьих лиц (как граждан, так и организаций) важно с той точки зрения, что в случае совершения любых действий с объектами недвижимости после отзыва доверенности эти действия можно оспорить в суде. До момента информирования любые действия лица, на которого оформлена генеральная доверенность, будут абсолютно законны.

Следует помнить ещё один момент. Обязательным условием оформления генеральной доверенности на недвижимость является указание срока её действия. Если время для вас не имеет принципиального значения, можно просто дождаться истечения сроков, указанных в доверенности, и она потеряет свою силу автоматически. Если же отозвать доверенность требуется максимально быстро, тогда вам предстоит выполнить вышеописанную процедуру.

Лицо, отзывающее генеральную доверенность, не обязано мотивировать своё желание ни для кого. Достаточно простого изложения самого желания прекратить действие доверенности.

Процедура отзыва генеральной доверенности в большинстве случаев не представляет никаких затруднений. При возникновении же непредвиденных ситуаций можно проконсультироваться у того нотариуса, который оформляет прекращение действия доверенности, или у любого практикующего юриста.

Всё об уголовных делах

Url Дополнительная информация:

Апелляционная жалоба

— ч.1 389.6 УПК апелляционная жалоба должна содержать сведения:

I). Сведения о суде

— п.1 ч.1 389.6 УПК наименование суда в который подается жалоба

— п.3 ч.1 389.6 УПК указание на приговор (иное обжалуемое решение)

— п.3 ч.1 389.6 УПК наименование суда вынесшего обжалуемое решение

II). Сведения о заявителе

— п.2 ч.1 389.6 УПК указывается процессуальное положение заявителя

— п.2 ч.1 389.6 УПК указывается место жительства заявителя

Лица не участвовавшие в деле

— ч.2 389.6 УПК не участвовавшие в деле должны указать нарушенные права

III). Доводы жалобы

— п.4 ч.1 389.6 УПК доводы апелляционной жалобы

— п.4 ч.1 389.6 УПК основания для отмены решения (389.15 УПК)

— п.5 ч.1 389.6 УПК перечень приложений к жалобе

— п.6 ч.1 389.6 УПК подписание апелляционной жалобы только лично

IV). Ходатайство об исследовании старых доказательств

— ч.1.1 389.6 УПК ходатайство об исследовании старых доказательств

— ч.1.1 389.6 УПК ходатайство о вызове ранее допрошенных свидетелей

V). Ходатайство об новых доказательствах

— ч.1.1 389.6 УПК ходатайство о новых доказательствах

— ч.1.1 389.6 УПК требуется обосновать почему не представили ранее

VI). Просьба об участии в рассмотрении жалобы

— ч.3 389.6 УПК ходатайство об участии в рассмотрении жалобы

Несоответствие требованиям

— ч.4 389.6 УПК последствия подачи жалобы не соответствующих требованиям:

— ч.4 389.6 УПК при несоответствии требованиям жалоба возвращаются судьей

— ч.4 389.6 УПК назначается срок для пересоставления

— ч.4 389.6 УПК при невыполнении требований жалоба считается неподанной

— ч.4 389.6 УПК решение считается вступившим в силу

Как писать

Как написать апелляционную жалобу, советы по тактике

I). Первая жалоба

Предварительная апелляционная жалоба, прерывающая срок ч.1 389.4 УПК

II). Вторая жалоба

Основная апелляционная жалоба, с соблюдением правил ч.1 389.6 УПК

III). Третья жалоба

Дополнительная апелляционная жалоба, предусмотренная ч.4 389.8 УПК

Статья 389.6 УПК. Апелляционные жалоба, представление

1) Апелляционная жалоба должна содержать:

Url Дополнительная информация:

— ч.2 389.3 УПК апелляционные суды в которые подаются жалобы

1). наименование суда апелляционной инстанции, в который подаются жалоба, представление;

2). данные о лице, подавшем апелляционные жалобу или представление, с указанием:

— его процессуального положения,

— места жительства или места нахождения;

3). указание:

— на приговор или иное судебное решение,

Url Дополнительная информация:

— ч.1 389.3 УПК апелляция подается через суд вынесший обжалуемое решение

— и наименование суда, его постановившего или вынесшего;

Url Дополнительная информация:

Можно обойтись без доводов

Как соблюсти требование п.4 ч.1 389.6 при подаче предварительной жалобы

4). доводы лица, подавшего апелляционные жалобу или представление,

— с указанием оснований, предусмотренных статьей 389.15 УПК;

Url Дополнительная информация:

Приложения

Приложения к апелляционной жалобе: новые доказательства, материалы

5). перечень прилагаемых к апелляционным жалобе, представлению материалов;

Url Дополнительная информация:

Возможная ошибка

Подписание жалоб ненадлежащими лицами, последствия

6). подпись лица, подавшего апелляционные жалобу или представление.

Url Дополнительная информация:

Ходатайство о доказательствах

Заявление ходатайства о новых доказательствах в тексте жалобы

1.1) Лицо, подавшее апелляционную жалобу в подтверждение приведенных в жалобе доводов вправе заявить ходатайство об исследовании судом апелляционной инстанции доказательств, которые были исследованы судом первой инстанции:

— о чем должно указать в жалобе,

Url Дополнительная информация:

— п.2 ч.1 389.11 УПК принятие решения о вызове свидетелей

— п.13 Пленума № 26 допрос в апелляции ранее допрошенных свидетелей

Ходатайство о свидетелях

Заявление ходатайства о вызове свидетелей в тексте жалобы

— и привести перечень свидетелей, экспертов и других лиц, подлежащих в этих целях вызову в судебное заседание.

Url Дополнительная информация:

— ч.6.1 389.13 УПК новые доказательства только при уважительных причинах

Если заявляется ходатайство об исследовании доказательств, которые не были исследованы судом первой инстанции (новых доказательств), то:

Url Дополнительная информация:

Как аргументировать

Как обосновать появление в деле нового доказательства

— лицо обязано обосновать в апелляционных жалобе невозможность представления этих доказательств в суд первой инстанции.

2) В апелляционной жалобе лица, не участвующего в уголовном деле, должно быть указано, какие права и законные интересы этого лица нарушены судебным решением.

Url Дополнительная информация:

— ч.3 309 УПК разъяснение в приговоре о праве ходатайствовать об участии

Участие осужденного

Форма участия осужденного в апелляционном заседании

3) Если осужденный заявляет ходатайство об участии в рассмотрении уголовного дела судом апелляционной инстанции, об этом указывается:

— в его апелляционной жалобе,

— или в возражениях на жалобы, представления, принесенные другими участниками уголовного процесса.

Url Дополнительная информация:

Возвращение жалобы

Возвращение апелляционной жалобы, при несоблюдении требований ч.1 389.6

4) В случае несоответствия апелляционных жалобы, представления требованиям, установленным ч.1, ч.1.1, ч.2 настоящей статьи, что препятствует рассмотрению уголовного дела:

— апелляционная жалоба возвращаются судьей,

— который назначает срок для их пересоставления;

Если требования судьи не выполнены и апелляционная жалоба в установленный судьей срок не поступили, они считаются неподанными.

Url Дополнительная информация:

— ч.1 390 УПК приговор вступает в силу, если не обжалован в апелляции

В этом случае приговор, иное обжалуемое судебное решение считаются вступившими в законную силу.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *